南京市市中級(jí)人民法院 南京勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)關(guān)于加班工資糾紛審理的多個(gè)適用法律建議

寧中法[2009]213號(hào)

關(guān)于做好《關(guān)于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見》的指導(dǎo)意見

我市各縣市區(qū)法院，各縣市區(qū)、南京市高新和新港開發(fā)區(qū)勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)：

南京中級(jí)人民法、南京勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)協(xié)同建立了《關(guān)于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見》，并早已南京中級(jí)人民法2009年第21次民事訴訟、行政審判專業(yè)委員會(huì)、2009年7月16日南京勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)審議通過?，F(xiàn)就文檔下發(fā)大家，望聯(lián)系實(shí)際參照?qǐng)?zhí)行。執(zhí)行中遇有新動(dòng)向新問題，請(qǐng)盡快與發(fā)文單位聯(lián)絡(luò)。

配件：《關(guān)于加班工資糾紛審理的若干法律適用意見》

一、加班費(fèi)的投訴時(shí)效性與保護(hù)期限難題

第一條依據(jù)《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第一款的相關(guān)規(guī)定，因用人公司亂扣加班費(fèi)，員工申請(qǐng)仲裁的投訴時(shí)效性為一年，自員工了解或應(yīng)當(dāng)知道亂扣加班費(fèi)之日起算，超過一年的，一般不予以維護(hù)。但合乎《中華人民共和國勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條第二、三款、《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋（二）》第十二條、第十三條要求的情況以外。

二、加班費(fèi)糾紛處理中相關(guān)證據(jù)評(píng)定難題

第二條針對(duì)用人公司或職工給予電子考勤表，若有其他證明能夠證明的，還可以評(píng)定該電子考勤的效力。員工給予電子器件打卡考勤紀(jì)錄，但用人公司有其他證據(jù)證明員工未工作或在公司從事做好本職工作不相干的其他活動(dòng)，可對(duì)有關(guān)一部分時(shí)間段的考勤表不予采信。

第三條勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)、法院應(yīng)謹(jǐn)慎核查直接證據(jù)，對(duì)沒經(jīng)員工自己簽字的考勤統(tǒng)計(jì)表、工資條等證據(jù)，需要結(jié)合其他直接證據(jù)一并核查。如職工監(jiān)事、企業(yè)工會(huì)對(duì)有效證據(jù)具體內(nèi)容進(jìn)行核對(duì)的，勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)、法院可酌情考慮對(duì)有效證據(jù)進(jìn)行認(rèn)定。

第四條針對(duì)員工主張的加班時(shí)間等具有顯著不科學(xué)現(xiàn)像，但用人公司因考勤管理制度不完善而造成舉證不能時(shí)，勞務(wù)糾紛仲載聯(lián)合會(huì)、法院應(yīng)增加協(xié)商幅度。如職工的闡述顯著不科學(xué)或鄭人買履，勞務(wù)糾紛仲載聯(lián)合會(huì)、法院能夠預(yù)測性對(duì)職工的認(rèn)為不予以采取。針對(duì)用人公司質(zhì)證的沒經(jīng)員工簽名承認(rèn)的考勤表、工資發(fā)放表等證據(jù)，若有其他有效證據(jù)證明，則不適合簡易否認(rèn)該考勤表、工資發(fā)放表等證據(jù)的證明力。

第五條用人公司具體付款薪水未明確區(qū)別正常工作時(shí)間工資和加班費(fèi)，但用人公司有證據(jù)證明已收取的工資包含正常工作時(shí)間工資和加班費(fèi)的，能夠評(píng)定用人公司已收取的工資包含加班費(fèi)，但折合后正常工作時(shí)間薪水小于本地最低工資規(guī)定、計(jì)時(shí)工資里的勞動(dòng)定額顯著不科學(xué)的除外。

三、加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)難題

第六條用人公司與勞動(dòng)者承諾加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)的，以其承諾，但是該合同約定的數(shù)量不能低于本地最低工資規(guī)定。假如勞動(dòng)合同書未約定加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)，僅約定了員工薪水不少于用人公司所在城市最低工資規(guī)定，并且團(tuán)體勞動(dòng)合同書也沒有約定或沒有團(tuán)體勞動(dòng)合同書，則理應(yīng)按照員工前十二個(gè)月平均工資計(jì)算，在其中員工具體上班時(shí)間不滿意十二個(gè)月的按照實(shí)際月平均工資計(jì)算，但不得低于用人公司所在城市最低工資規(guī)定。

第七條員工加班工資計(jì)算數(shù)量為正常工作時(shí)間薪水。用人公司與勞動(dòng)者承諾獎(jiǎng)勵(lì)金、補(bǔ)貼、補(bǔ)貼等新項(xiàng)目不屬正常工作時(shí)間的工資，以其承諾，但合同約定的正常工作時(shí)間薪水小于本地最低工資規(guī)定的除外。

第八條如雙方對(duì)加班加點(diǎn)基數(shù)無承諾，則非分月放發(fā)的一次性獎(jiǎng)金、補(bǔ)貼等收益不適合納入測算加班費(fèi)的基數(shù)。

第九條用人公司已付款一定的加班費(fèi)，僅僅在加班費(fèi)的計(jì)算基數(shù)等多個(gè)方面彼此存有異議的，員工僅以此為由規(guī)定付款解除勞動(dòng)關(guān)系經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，一般不予支持?/p>

四、加班費(fèi)計(jì)算方法難題

第十條在雙方勞務(wù)報(bào)酬明細(xì)、辭職明細(xì)等相關(guān)資料上承諾已結(jié)清加班費(fèi)，目前已具體結(jié)算，可判定彼此間對(duì)加班費(fèi)已無異議。員工覺得加班費(fèi)付款不夠的，依規(guī)應(yīng)當(dāng)由員工對(duì)加班費(fèi)付款不夠擔(dān)負(fù)證明責(zé)任。

如員工單方出示某時(shí)間段全部勞務(wù)報(bào)酬已結(jié)清，將在辭職時(shí)單方出示相關(guān)費(fèi)用均還清的承諾，除非你有證據(jù)證明用人公司應(yīng)付款而的確未付款加班費(fèi)，不然，對(duì)員工有關(guān)加班費(fèi)的主張，不予支持。

在雙方勞務(wù)報(bào)酬明細(xì)、辭職明細(xì)等相關(guān)資料上承諾還清費(fèi)用帶有實(shí)際項(xiàng)目明細(xì)，但是不包含加班費(fèi)，或是雙方對(duì)承諾有分歧（如約定了已結(jié)清經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)龋_實(shí)有證據(jù)證明未付款加班加點(diǎn)資的，可實(shí)現(xiàn)員工有關(guān)加班費(fèi)的主張。

雙方約定還清某時(shí)間段費(fèi)用或辭職時(shí)所有花費(fèi)未劃分實(shí)際項(xiàng)目明細(xì)，則一般應(yīng)當(dāng)由員工對(duì)未付款加班費(fèi)擔(dān)負(fù)證明責(zé)任。

第十一條用人公司每星期最少確保員工休息一天，每星期工作中數(shù)量不得超過40鐘頭。假如用人公司安排員工一周工作中6天，一天工作6小時(shí)，可以不用評(píng)定休息日加班；如員工一周作業(yè)7天，一天工作6鐘頭，能夠評(píng)定休息日加班加點(diǎn)1天，按200%測算6鐘頭加班費(fèi)；如員工一周工作中6天，一天工作7鐘頭，則可以酌情考慮評(píng)定休息日加班，按200%測算2個(gè)小時(shí)延遲加班費(fèi)。

第十二條如用人公司與勞動(dòng)者在工作合同中約定每星期6天工時(shí)制度和對(duì)應(yīng)的工資待遇，且按法定工作時(shí)間測算該工資待遇高于本地最低工資規(guī)定，目前已實(shí)際履行的，能夠評(píng)定用人公司已付了休息天一倍薪水。[page]

第十三條如雙方約定每個(gè)月付款薪水其中包含加班費(fèi)，且員工已具體領(lǐng)到了這一部分金額不等的酬勞，勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)、法院可酌情考慮評(píng)定用人公司已付款對(duì)應(yīng)的加班費(fèi)。

五、特殊崗位的加班費(fèi)難題

第十四條針對(duì)推行計(jì)時(shí)工資或底薪加提成工資管理制度的，能夠評(píng)定法定工作時(shí)間以外薪水已付款一倍。當(dāng)在法定工作時(shí)間以外完成工作成效，用人公司已按法定工作時(shí)間里的價(jià)格或抽成規(guī)范付了1.5倍、2倍或3倍薪水或抽成，可以看作用人公司預(yù)付了延遲、休息天或國家法定假日的加班費(fèi)。

第十五條 對(duì)獨(dú)特崗位，如睡班等，勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)、法院可酌情考慮扣減生理學(xué)所必須的科學(xué)合理的休息日，但扣減最長時(shí)間不適合超出8h。針對(duì)連續(xù)運(yùn)行6個(gè)小時(shí)以上，依據(jù)崗位性質(zhì)，員工可以暫時(shí)離開工作崗位的，可酌情考慮扣減對(duì)應(yīng)的用餐時(shí)間。彼此有合同約定的，以其承諾。

第十六條針對(duì)和企業(yè)承諾比較高年薪制的公司高管人員、高端專業(yè)技術(shù)人員等，及其無法用標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)考量上班時(shí)間、勞務(wù)報(bào)酬而與單位承諾推行比較高年薪制的員工，其認(rèn)為加班費(fèi)的，一般不予支持。

第十七條針對(duì)工作強(qiáng)度大，但勞動(dòng)效率顯著與上班時(shí)間顯著不一致的，或是長時(shí)間處于等候情況，等候期間有歇息場地可以休息，徹底定性為上班時(shí)間顯著不合理，用人公司與勞動(dòng)者能夠承諾對(duì)上班時(shí)間進(jìn)行一定的換算。如果沒有合同約定的，勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)、法院能夠酌情考慮換算。

第十八條 具備固定不動(dòng)假期的各級(jí)各類學(xué)校和其他教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)還可以在法律的規(guī)定有效范圍之內(nèi)，和非主要從事教學(xué)工作的員工承諾將假期（休息天與法律規(guī)定節(jié)假日除外）做為員工在非假期期內(nèi)休息日加班的輪休，但每星期輪休較多不得超過一天。

第十九條針對(duì)能夠推行綜合計(jì)算工時(shí)工時(shí)制度和不定時(shí)工作制的用人公司，假如未依法處理綜合計(jì)算工時(shí)與不定期工時(shí)工時(shí)制度的審批手續(xù)，依然理應(yīng)視作推行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)工時(shí)制度，但勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)、法院在裁定糾紛案件的時(shí)候可以充分考慮下列要素，有效測算加班費(fèi)：

1、員工的崗位確具備綜合計(jì)算工時(shí)或不定期工時(shí)工時(shí)制度的特征；

2、根據(jù)規(guī)范工時(shí)計(jì)算加班費(fèi)等具有一定的不合理性；

3、上班時(shí)間沒法依據(jù)標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)來計(jì)算；

4、其上級(jí)部門或主管部門已辦理了相對(duì)應(yīng)職位、技術(shù)工種的綜合計(jì)算工時(shí)或不定期工時(shí)工時(shí)制度的審批手續(xù)。

第二十條以下情形中，職工規(guī)定用人公司付款加班費(fèi)的，不予支持：

（1） 因用人公司消防安全、安全性、休息日等都需要出任企業(yè)臨時(shí)性分配或制度安排的與勞動(dòng)者做好本職工作不相干的值勤；

（2） 用人公司安排職工從業(yè)與其說做好本職工作相關(guān)的暫時(shí)性值勤每日任務(wù)，但值勤期內(nèi)可以休息的。

但以上情況中，員工有權(quán)要求用人公司依照管理制度、集體合同、勞動(dòng)合同書或國際慣例等付款相對(duì)應(yīng)工資待遇。

六、其他難題

第二十一條 本建議供我市二級(jí)人民法院、勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)案件審理勞動(dòng)爭議案件參照?qǐng)?zhí)行。如本建議與相關(guān)法律法規(guī)以級(jí)上級(jí)法院的有關(guān)規(guī)定不一致的，以相關(guān)法律法規(guī)以級(jí)上級(jí)法院的有關(guān)規(guī)定為標(biāo)準(zhǔn)。

第二十二條 本建議由市中級(jí)人民法院、市勞動(dòng)爭議仲裁聯(lián)合會(huì)一同負(fù)責(zé)解釋。

第二十三條 本建議自發(fā)布之日起實(shí)施。實(shí)施后受理的訴訟與一審案子可用本建議。

2009年9月30日